刑事庭移送民事庭之附帶民事訴訟，僅移送前之訴訟行為準用關於刑事訴 訟之規定，若移送後之訴訟程序，則應適用民事訴訟法，此觀刑事訴訟法 第四百九十四條及其但書之規定自明。故移送民事庭之附帶民事訴訟，縱 其移送前提起此項訴訟，不合刑事訴訟法第四百九十一條所定之要件，而 有同法第五百零六條第一項關於訴之不合法之規定情形時，但其移送後之 訴訟程序，既應適用民事訴訟法，即屬同法第二百四十九條第一項第六款 所謂起訴不備其他要件，仍應依該條項款之規定，以裁定駁回之，自無準 用刑事訴訟法第五百零六條第一項，以判決程序裁判之餘地。

依刑事訴訟法第四百九十五條第八款，關於民事訴訟法第三百八十四條本 於當事人捨棄而為該當事人敗訴判決之規定，固得準用於附帶民事訴訟， 至本於認諾之判決，則刑事訴訟法內並未定有準用明文，自屬不得一併準 用。

附帶民事訴訟之當事人死亡，若除因被告死亡，刑事訴訟已諭知不受理時 ，應將原告之訴逕予駁回外，自應準用民事訴訟法第一百六十八條，其訴 訟程序在有繼承人、遺產管理人或其他依法令應續行訴訟之人，承受其訴 訟以前中斷。本件被上訴人即原告，係於第二審辯論終結前死亡，該項訴 訟程序即屬中斷，乃原審不待應承受訴訟之人承受其訴訟，亦未依職權以 裁定命其續行訴訟，竟本他造當事人一造之辯論，遽爾判決，顯非合法。

當事人於言詞辯論時為訴訟標的之捨棄者，應本於其捨棄為該當事人敗訴 之判決，民事訴訟法第三百八十四條著有明文，此項規定，為附帶民事訴 訟所準用。本件被上訴人於第一審言詞辯論時，當庭聲稱不請求賠償，載 明筆錄可稽，是該被上訴人對於訴訟標的已表示捨棄，按照上開規定，自 應駁回其訴，乃原審竟判令上訴人等應連帶賠償被上訴人法幣一千元，顯 係違法。

附帶民事訴訟關於當事人之訴訟能力，準用民事訴訟法之規定，此在刑事 訴訟法第四百九十五條第一款定有明文。上訴人在第一審為被告，年僅十 九歲，並未結婚，在民法上係不能獨立以法律行為負義務之人，依民事訴 訟法第四十五條規定，即於民事訴訟無訴訟能力，被上訴人對之提起附帶 民事訴訟，既無法定代理人為上訴人之代理，乃第一審遽為實體上之判決 ，原審亦未予糾正，均屬違背法令。

民事訴訟法第四十五條載，能獨立以法律行為負義務者，有訴訟能力，此 項規定，依刑事訴訟法第四百九十五條第一款為附帶民事訴訟所準用。本 件被上訴人甲、乙為在第一審起訴之原告，據原判決載，甲年十三歲、乙 年十歲，均係未成年人，顯無訴訟能力，既未由法定代理人合法代理，則 其所為之訴訟行為，自屬不生效力，第一審對於甲、乙等所提起之附帶民 事訴訟，未待其補正，竟為實體上之裁判，原判決仍予維持，均非適法。