刑法第 239 條規定：「有配偶而與人通姦者，處 1 年以下有期徒 刑。其相姦者亦同。」對憲法第 22 條所保障性自主權之限制，與憲法第 23 條比例原則不符，應自本解釋公布之日起失其效力；於此範圍內，本 院釋字第 554 號解釋應予變更。 刑事訴訟法第 239 條但書規定：「但刑法第 239 條之罪，對於配 偶撤回告訴者，其效力不及於相姦人。」與憲法第 7 條保障平等權之意 旨有違，且因刑法第 239 條規定業經本解釋宣告違憲失效而失所依附， 故亦應自本解釋公布之日起失其效力。

婚姻與家庭為社會形成與發展之基礎，受憲法制度性保障 (參照本院 釋字第三六二號、第五五二號解釋) 。婚姻制度植基於人格自由，具有維 護人倫秩序、男女平等、養育子女等社會性功能，國家為確保婚姻制度之 存續與圓滿，自得制定相關規範，約束夫妻雙方互負忠誠義務。性行為自 由與個人之人格有不可分離之關係，固得自主決定是否及與何人發生性行 為，惟依憲法第二十二條規定，於不妨害社會秩序公共利益之前提下，始 受保障。是性行為之自由，自應受婚姻與家庭制度之制約。 婚姻關係存續中，配偶之一方與第三人間之性行為應為如何之限制， 以及違反此項限制，應否以罪刑相加，各國國情不同，應由立法機關衡酌 定之。刑法第二百三十九條對於通姦者、相姦者處一年以下有期徒刑之規 定，固對人民之性行為自由有所限制，惟此為維護婚姻、家庭制度及社會 生活秩序所必要。為免此項限制過嚴，同法第二百四十五條第一項規定通 姦罪為告訴乃論，以及同條第二項經配偶縱容或宥恕者，不得告訴，對於 通姦罪附加訴追條件，此乃立法者就婚姻、家庭制度之維護與性行為自由 間所為價值判斷，並未逾越立法形成自由之空間，與憲法第二十三條比例 原則之規定尚無違背。