債權人為保全其債權，行使民法第二百四十二條規定之代位權者，於債務 人怠於行使其權利時，即得為之。至於債權人所欲保全之債權與債務人怠 於行使之權利，孰先孰後，則與代位權之行使，不生影響。

被上訴人請求上訴人返還系爭房屋之原因，在第一審係僅主張收回自住， 在原審則除主張收回自住外，並謂尚須收回重新建築云云，先後固非一致 ，第既經原審就此予以裁判，認為非訴之追加，無論其說明之理由如何， 而依民事訴訟法第四百六十條 (舊) 準用第二百五十八條關於「法院以訴 為非變更或無追加之裁判，不得聲明不服」之規定，上訴人要無聲明不服 之餘地。